日前，记者在由中国人民大学经济法研究中心举办的中国对外能源及矿业并购风险控制的法律对策研讨会上了解到，作为"世界工厂"的中国,能源及矿产资源已极度匮乏，中国企业到海外找油找矿已渐成热门。截至2009年底，中国企业已在全球31个国家参与油气勘探工作，对外投资超过200亿美元，全年宣布海外并购13起，其中绝大多数是国企。但是，关于国有资产流失问题，始终是悬在国企当家人头上的一把剑，专家建议，关于国资流失的法律制度亟待细化。

中国能源及矿产资源已相当匮乏

据国务院国资委调研员、中国石油化工集团公司法律部副主任吴文龙介绍，我国目前已进入重工业化阶段，这个阶段的显著特点是能源、矿业资源消耗量大增。但与此同时,我国的能源及矿产资源却相对不足。

有数据表明,我国是贫油国，天然气也需要大量进口才能满足国内需要。矿业资源人均占有量仅为世界58%，且贫矿、难选矿多，需要付出相当大的成本来开采。煤炭资源总量居世界第三，但是人均只有460吨，远远低于世界平均水平。水资源不仅相当匮乏，而且分布不均匀，长距离输电致使成本巨大。

据预测,到2020年底，如果地质勘察和经济没有变化，19种矿产将出现不同程度的短缺，石油对外依存度将上升到60%，铁矿石的对外依存度在40%左右，铜和钾的对外依存度仍将保持在70%左右，实际缺多少远远不止这个数据。

海外收购中防止国资流失制度应细化

面对现实,越来越多的企业走出去找油找矿，但成功的并不多。原因之一是，很多国企领导人担心海外并购过程中导致国有资产流失，会使自己惹火烧身。

吴文龙说，如何防止国有资产流失，目前并没有明确的法律规定，但是，从现在企业国有资产条例以及国资委颁布规章看，都对这些问题有所涉及。

有专家分析，现在很多国有企业不敢到外面投资，也可能做的准备不够，也许准备够了，害怕搞不好，被认定为国有资产流失了。国有资产怎么管理、怎么保值增值是多年的问题。即便我们国有资产管理法出台了，这个问题还是没有解决。建议国资委拿出一个具体规定，看什么样的情况属于正常商业损失，损失和流失具体该怎么分。

有了这个规定，国企领导人对自身行为是否违规会有预期。在美国判例法上，有一个大家都熟知的商业判断，如果要求太严，他对商业机会就不敢下手，企业很难获得好的发展，美国有很多判例是关于商业判断原则的。

另外一个与此相关的问题就是公关费问题，很多国企领导人因此出事。其实公关到处都有。美富律师事务所合伙人尹小微说，很多外国人说你们中国人爱讲关系，事实上，外国人也讲关系，游说甚至是一种职业，很多政要下台后专门做公关，但人家的花费是明明白白的，国内公关费，在财务上不好处理，搞不好企业老总就要负法律责任。

中国人民大学法学院教授杨东说，我们上世纪末就提出"走出去"战略，但是政府在具体支持方面还需要改进，允许走出去的国企灵活处理财务，同时要允许因为商业原因或者目标对象环境的变化等因素导致的收购失败，不能动不动就认定国资流失了。

中国企业海外并购被抬高价格

有专家介绍，某些国家在媒体上宣称:饥饿的中国；中国要购买全世界吗？制造人为的恐慌。致使一些国家，一听说中国企业要收购，立即提高价格。实际上许多发达国家过去一直在中国进行并购设厂，将中国变成一个"世界工厂"，消耗了大量的本已不足的中国能源及矿业资源。

有些投行，一方面为某些国企海外并购提供法律服务，另一方面又邀请其它企业参与，两边收益，在海外目标公司通过招投标方式选择出售对象时，中国企业竞相抬价，致使收购价过高。

吴文龙分析说, 海外并购好处很多：可以充分利用现有的资源；可以绕过贸易保护主义壁垒，当地生产当地销售；可以降低企业成本、获得对方技术；可以快速进入当地市场；可以使企业有效发展等等，因此，有的企业看到竞争对手走出去了，自己准备不足也急着要实施扩张战略。实际上，并不是所有企业都有实力走到国外潇洒一回，盲目参与的结果，是加剧了其它企业收购的难度。

海外收购应重视税务规划

通力律师事务所律师俞卫峰长期以来从事能源并购业务，他告诉记者说，作为经验丰富的国际律师事务所，通力一般会建议客户先做一个税务规划，现阶段国内律师事务所真正做税务规划的很少，中国公司自身对税收方面的考虑也不多，更多考虑宏观、战略方面的，这个资源是不是值得购买？它的价值是多少？

他举例说，通力曾说明客户在南非收购一个固体矿，因为事务所有专门税务团队，最终确定一个大的方向，觉得中国公司直接到南非收购矿产，在税收方面不利。南非有预提所得税。但是，南非跟毛里求斯、荷兰关系比较近，有预提所得税优惠关系。由于中国和毛里求斯签有双边协议,，税务团队最终决定，中国公司可先在其它地方设公司，然后在毛里求斯建立独资公司，用毛里求斯公司去收购南非公司。这样就能享受到不少优惠。

"海外并购必须通盘考虑收益，跨境交易必须考虑到，一个收购会产生什么税收，另外后续运营会产生什么税收。把这些都考虑进去了，谈判的价格就会合理得多。"俞卫峰说。

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